Emissiekosten zijn niet per definitie toe te rekenen aan een buitenlandse vaste inrichting die (mede) kon beschikken over het kapitaal dat met de emissie is vergaard.
Een in Frankrijk gevestigde Franse vennootschap, een SA, heeft een vaste inrichting (vi) in Nederland. Het vermogen van de vi omvat uitsluitend de aandelen in een Nederlandse nv. Die aandelen heeft de SA door een openbaar ruilbod verkregen. Onder het ruilbod heeft de SA zowel nieuwe aandelen uitgegeven als converteerbare obligaties (ora’s). De SA is ten aanzien van het inkomen uit de vi buitenlands belastingplichtig in Nederland. Daartoe behoren de voordelen uit het aandelenbelang in de nv dat is toegerekend aan de vi. Voor de uitgifte van de ora’s en van de aandelen heeft belanghebbende emissiekosten gemaakt. Volgens hof Amsterdam (NTFR 2021/865) kan de SA die emissiekosten van haar in Nederland belastbare winst aftrekken. De Hoge Raad is het daarmee eens. Met betrekking tot de ora’s heeft het hof namelijk geoordeeld dat zij niet een schuldinstrument vormen en dat oordeel acht de Hoge Raad cassatieproof.
Emissiekosten niet toerekenen aan vaste inrichting
Verder heeft het hof volgens de Hoge Raad terecht geoordeeld dat zowel de emissiekosten voor de ora’s als de emissiekosten voor de aandelen niet zijn toe te rekenen aan de vi. Naar Nederlandse fiscale maatstaven worden namelijk noch de emissiekosten voor de ora’s noch de emissiekosten voor de aandelen toegerekend aan de vi. Zij horen als orgaankosten thuis bij het hoofdhuis in Frankrijk. Tot slot zet de Hoge Raad uiteen dat het belastingverdrag tussen Nederland en Frankrijk niet ertoe noopt dat de emissiekosten van de winst van de vi zijn af te trekken. Het verdrag bevat namelijk geen aanwijzing dat emissiekosten, die als orgaankosten eigen zijn aan de rechtsvorm van een aandelenvennootschap, moeten worden geacht (mede) te zijn gemaakt ten behoeve van de vi die het desbetreffende kapitaal (mede) ter beschikking heeft gekregen. Er is dus geen reden om de emissiekosten aan de vi toe te rekenen.
Geef een reactie